工程款支付担保

　　工程款支付担保之一保证

　　担保是促使债务人履行债务，保障债权人实现债权的法律措施，可分为人的担保、物的担保和金钱担保。人的担保即为保证，债务人不履行债务，由保证人履行债务或者承担责任的担保方式;物的担保是债务人不履行债务，债权人就担保物优先受偿的担保方式;金钱担保是债务人是否履行债务与金钱的得丧变更相联系，从而保障债权实现的担保方式。

　　为规范建设工程承发包交易行为，保证工程质量和施工安全，遏制拖欠工程款和农民工工资行为，建设部先后制定了《关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定(试行)》、《工程担保合同示范文本》和《关于在建设工程项目中进一步推行工程担保制度的意见》，通过推行工程担保制度，确保一方不履行合同义务时，由保证人代为履行或承担代偿责任。承包人应当提供的担保为：对业主提供投标保证、履约保证与保修金保证、对分包商提供付款保证、对供货商提供付款保证;业主应当提供的担保为：对承包人提供付款保证;分包商提供的担保为：对总承包人提供分包履约保证。

　　尽管工程担保并非强制性制定、尽管建筑市场仍由发包人主导，但是法律为工程款支付担保提供了充分依据，故承包人应当尽力争取，由业主提供在中华人民共和国境内注册的有资格的银行、专业担保公司、保险公司为保证人，当业主不履行付款义务时，由保证人承担连带责任。

　　工程款支付担保之二在建工程抵押权

　　争取物的担保是保障工程款支付的又一途径，承包人可对建筑工程行使两种权利：在建工程抵押权和承包人优先受偿权。

　　在建工程抵押是指债务人或第三人将在建工程抵押于债权人，当债务人不履行到期债务或者约定实现抵押权的情形产生，债权人就该该抵押财产优先受偿的担保制度。债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的在建工程为抵押财产。《物权法》实施之前，建设部发布的《城市房地产抵押管理办法》已经规定了在建工程抵押制度，但该《办法》所称的在建工程抵押是指抵押人为取得在建工程继续建造资金的贷款，以其合法方式取得的土地使用权连同在建工程的投入资产，以不转移占有的方式抵押给贷款银行作为偿还贷款履行担保的行为。与《办法》相比，《物权法》对在建工程抵押的设定、效力、保全、实现方式等制度做出全新规定，在建工程可以担保任何合法债务，而非局限于担保在建工程继续建造的资金;可以将在建工程抵押于任何债权人，而非局限于提供贷款的银行。应当说，《物权法》上的在建工程抵押制度为清偿工程欠款提供了一条便捷途径，承包人可以要求发包人就在建工程设定抵押，发包人不支付工程款时，承包人可就拍卖、变卖在建工程(包括建成后的建筑物)的价款优先受偿。

　　工程款支付担保之三承包人优先受偿权

　　承包人优先受偿权规定于《合同法》286条，内容为“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。最高人民法院2002年6月20日发布了《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》，对《合同法》第286条理解与适用进行答复，该批复第一条规定：“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。”

　　优先受偿权是法律赋予承包人获取工程款的又一利剑，应当充分利用之。行使优先受偿权应当注意：1、承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算;2、优先受偿的范围为承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失;3、欠款数额清楚、证据充分，承包人可以直接申请人民法院将该工程依法拍卖，不必对工程款纠纷另行提起诉讼;4、两种情形下不能行使优先受偿权：关系到国家利益和社会公共利益的工程项目，如国家机关办公楼、图书馆、博物馆、机场码头等公用建筑属于“不宜折价、拍卖”的工程项目;消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。