南京建筑律师:建筑施工合同法律风险现状解析
  • 发表时间:2018-07-09
  • 作者:建筑工程律师
  • 来源:建筑律师网
   
  
  当前建设工程合同,各种纠纷高发。作为在工程领域有着丰富经验的南京建筑律师,对此问题进行了深入的分析,发现建设工程施工合同的法律风险主要分为以下几个部分。
  
  首先,虽然建设工程施工合同的法律风险是贯穿于施工合同的各个阶段,但显然,合同订立阶段更容易发生法律纠纷。有统计显示,合同订立阶段发生的法律纠纷约占建筑工程合同纠纷的大约一半。该阶段发生的法律纠纷,主要分为以下几种:
  
  1、因无施工资质而挂靠有施工资质的建筑企业而产生的纠纷。挂靠行为容易产生合同是否有效、挂靠方和被挂靠方之间的法律关系和代理权限等相关纠纷,占到了合同订立发生纠纷的半壁江山。为了确保工程建设的质量,我国严禁使用挂靠方式进行建设工程的承揽,无施工资质而挂靠资质将面临巨额罚款以及合同无效的法律后果。
  
  2、订立阴阳合同或者黑白合同而发生的纠纷也站到了合同订立阶段发生纠纷的很大一部分。所谓的黑白合同也称阴阳合同,并非一个具体的合同,而是一种交易现象。一般阴阳合同有两份合同所构成,一份用于在行政机关进行登记备案,另一份仅由当事人所持有。阴阳合同所带来的法律风险是极大的,合同可能被认定无效,并处以巨额罚款。
  
  第二是施工履行阶段而产生的纠纷。主要包括以下几类:
  
  1、因代理行为而产生的法律风险。建设施工企业在进行工程建设时,一般会在工地现场成立项目部,而在挂靠情况下,挂靠人也就是没有施工资质的施工企业或者包工头、施工队等,往往也会以被挂靠企业的名义成立项目部。一般情况下,施工企业对于现场项目部并不能实施有效的管理,项目的人员往往以私刻的项目部的公章,甚至私刻的建筑企业的公章在外签订各项业务,由于项目人员具有施工企业的工作人员的身份,发生纠纷之后,可能会被认定为表见代理甚至有权代理,即使施工企业具有对代理人员的追偿权,也是形同虚设,因为发生的损失往往特别巨大,个人无力偿付。
  
  2、施工中存在的分包和转包现象,十分突出。我国法律规定禁止将施工工程整体转包,因此为了规避这一规定,很多建设工程施工企业以工程分包的名义将工程项目转包,以降低成本和及时回笼资金,很多分包人甚至没有合法的资质。一旦建设工程质量出现问题,或者业主发现存在合同中明文禁止的违法转包问题,则可能导致项目无法及时通过验收,施工企业无法得到工程款的支付,产生巨额损失。
  
  3、变更施工设计。施工设计作为整个施工流程的蓝图,一旦发生变更,则意味着施工过程的各项流程以及最后的工程决算会发生变化,特别是影响最后的工程款的计算,从而导致纠纷。
  
  第三类容易出现风险的领域是工程决算领域。
  
  工程结算领域涉及到施工企业和建设企业最终利益划分的一个阶段,有数据显示由此导致的纠纷约占接受工程领域所有纠纷数的1/3。在实践中,建设单位常常以各种理由拖延竣工验收,或者以建筑工程质量不合格为由拒绝验收,从而达到拖延支付工程款或者拒付工程款的不当目的。如果双方在签订建设工程施工合同时,没有明确价款的计算方式和具体数额,建筑工程施工过程中存在设计变更,或者建设工程施工合同因种种原因而被宣布无效的,此时工程价款的结算往往会出现很大的纠纷。此外,双方如果约定质保金,质保金有可能成为建设单位的侵吞对象。而在工程招投标过程中,施工单位往往会将建设单位缴纳一笔保证金,建设单位也有可能以种种理由拒绝予以退还。
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