未取得施工审批手续，施工方能否停工并要求结算已完工工程款

　　未取得施工审批手续，施工方能否停工并要求结算已完工工程款?

　　《建筑法》第7条规定：建设单位在工程开工前应申请领取施工许可证;第64条规定：建设单位未领取施工许可证擅自施工的，责令改正，停止施工，处以罚款。《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第9条规定：“发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：……(三)不履行合同约定的协助义务的。”从上述规定中可以看出，建设单位办理施工许可手续是其法定义务，其如未取得施工审批手续，且在施工方催告的合理期限内仍未履行相应义务，属于不履行合同约定的协助义务情形，施工方不仅可以停工也可以请求解除建设工程施工合同。根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第10条规定，建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的，由承包人进行修复，修复后合格的，按约定支付相应的工程价款;修复后不合格的，不能要求支付工程款。故因发包人未取得施工审批手续，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务的，施工方可以停工，在已完工工程合格的情况下，可以要求结算已完工的工程款。

　　【案例】

　　2010年5月12日，被告精工机械厂与原告万成建筑公司签订了建设工程施工合同，约定由原告为被告建设厂房，工程价款560万元。施工期间，因被告对该工程一直未申领施工许可证，故原、被告不久便接到当地建设管理部门的通知，限令在领取施工许可证前，不得再行施工，否则将处以罚款。原告为此向被告催办施工许可手续，但被告仍未能尽快办理。原告遂在停工等候被告办理相关手续未果后诉至法院，要求解除施工合同，并由被告支付已完工工程款及赔偿停工损失。案件审理期间，法院经原告申请参照合同约定对已完工工程及停工损失进行了鉴定，鉴定已完工工程质量合格，造价为68.5万元、停工损失共计3.53万元。

　　法院经审理认为：被告作为建设单位，-不及时办理施工许可手续，且在施工方催告的合理期限内仍未履行相应义务，致原告无法施工，其行为属于不履行合同约定的协助义务情形，原告不仅可以停工，也可以请求解除建设工程施工合同，并要求赔偿损失。法院遂判决被告支付原告已完工工程款68.5万元，赔偿原告停工损失3.53万元。

　　【分析解答】

　　建设单位办理施工许可手续既是《建筑法》规定的法定义务，也是建设工程合同发包方对承包方履行合同的协助义务，其未取得施工审批手续，且在施工方催告的合理期限内仍未履行相应义务，属于不履行合同约定的协助义务情形。本案中，被告不履行协助义务已致原告无法继续开工，根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第9条关于“发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：……(三)不履行合同约定的协助义务的”规定，原告的诉讼请求应该得到法律的支持。

　　【法律法规链接】

　　《建筑法》第7条

　　《合同法》第97条、第109条

　　《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第9条

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