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建筑工程挂靠行为具有哪些法律风险?

发表时间:2018-02-04 17:44:25    作者:南京建筑工程律师    来源:建筑律师网    点击:

  南京建筑律师作为在建筑工程法律事务领域内浸淫过年的资深律师,对于工程建设领域内诸多不规范现象也深有体会,并根据自己的丰富法律经验给相关企业做过多场法律风险防控的讲座,受到广大企业的一致好评。在诸多建筑行业的不规范现象中,最为普遍、屡禁不止的可谓是建筑工程施工中的挂靠行为,现在南京建筑律师就结合本律师的理论研究和在案例中总结出的相关结论,与诸位读者共同探讨这个问题。

  首先,如何定义挂靠行为。根据南京建筑律师的理解,所谓挂靠就是不具备建筑行业施工资质的企业或者个人,以具有建筑行业施工资质的企业的名义从事相关的招投标、施工等活动,从而实现自己的盈利行为。具备建筑施工资质的企业往往以项目经理、分公司等名义授予挂靠单位,从而形成外观上合法合规的表象,并收取一定的管理费用。挂靠行为是相关法律法规所明令禁止的,挂靠方和被挂靠方需要承担行政管理和民事责任上的不利后果。挂靠既包括完全不具备建筑施工资质的单位和个人借用资质,也包括不具备某类建筑施工资质的单位和个人借用资质。

  其次,挂靠施工情况之下,双方应当妥善处理由此所产生的工程款项结算问题。根据最高人民法院的相关司法解释,即使建设工程施工合同无效,但是如果建设工程竣工之后经过验收合格的,也可以参照建设工程施工合同确定其价款。不过,如果双方就工程签证、工程款项的支付期限和支付方式、垫资利息、违约责任等进行了约定,如果由于挂靠而导致合同无效,人民法院是可以不参照这些约定来判定工程结算问题的,这可能会给双方带来无法预料的损失。同时,根据最高人民法院的相关解释,如果实际施工人以发包人为被告主张权利,可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。也就是说,如果挂靠方起诉工程的建设方,则被挂靠方应当被追加为本案的当事人。同时,发包方应当在欠付转包方的工程款的范围内对于实际施工人承担责任。

  南京建筑律师认为,虽然违法分包、非法挂靠的合同应归于无效,但是建设方和被挂靠方(总承包方)之间的建设工程合同是否归于无效,应该具体情况具体分析。

  1、如果建设方一直不知道被挂靠方将自身的资质、名称对外出借的事实,建设方和被挂靠方之间的建设工程施工合同仍然有效,而挂靠方和被挂靠方之间的合同无效,挂靠方可以根据相关司法解释的规定向被挂靠方主张工程款项,但基于合同相对性原则,不能直接向建设方主张工程款项。

  2、如果建设方知晓被挂靠方将自己的资质、名称对外出借的事实,建设方和挂靠方成立事实上的建设工程合同关系,即使这种合同因为违反法律的效力性强制规定而归于无效,但挂靠方仍有权直接要求建设方在欠付工程款的范围之内对自己承担责任。

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  第三,双方应对建设工程所产生的后续问题承担相应责任。如果工程质量出现问题,不但作为实际施工方的挂靠人要承担责任,作为名义上的施工方的被挂靠人也需要承担连带责任。不过,如果发包人明知这种违法挂靠行为,却没有采取有效措施加以阻止,则其本身也承担相应的责任。

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建筑工程律师网首席南京建筑律师姬传生,建筑经济师,法学教授,中国管理科学院研究员;管理学学士,法学硕士.十五年高校教师学术功底,十八年专业建筑工程律师经验,三所大学研究机构教育背景,两届徐州市政协委员,多次获江苏省及南京市优秀建筑工程律师称号,精通建筑工程律师事务,担任工程公司法律顾问;解答专业建设工程律师咨询.
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